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武漢勞務派遣公司關于經濟補償金難點解讀——實用!!!
發布時間:2015-09-24

一、2008年前按照“以前規定”需要支付經濟補償金的情形

(主要參照《違法和解除勞動合同的經濟補償辦法》):

1. 用人單位克扣或者無故拖欠勞動者工資的,以及拒不支付勞動者延長工作時間工資報酬的;

2. 用人單位支付勞動者的工資報酬低于當地最低工資標準的;

3. 用人單位解除勞動合同后,未按規定給予勞動者經濟補償的;

(上述三點因兩會紀要第24點廢除,但是第1.2點屬于《勞動合同法》第三十八條第二項的范圍,則本人認為只廢除了第3點)。

4. 協商一致;

5. 勞動者患病或者非因工負傷,經勞動鑒定委員會確認不能從事原工作、也不能從事用人單位另行安排的工作而解除勞動合同的;

6. 勞動者不能勝任工作,經過培訓或者調整工作崗位仍不能勝任工作;

7. 勞動合同訂立時所依據的客觀情況發生重大變化,致使原勞動合同無法履行;

8. 用人單位瀕臨破產進行法定整頓期間或者生產經營狀況發生嚴重困難,必須裁減人員的。

二、2008年后按照《勞動合同法》需支付經濟補償金的情形:

★勞動者解除

1. 未按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件的(38.1);

2. 未及時足額支付勞動報酬的(38.2);

3. 未依法為勞動者繳納社會保險費的(38.3);

4. 用人單位的規章制度違反法律、法規的規定,損害勞動者權益的(38.4);

5. 因本法第二十六條第一款規定的情形致使勞動合同無效的(38.5);

5.1以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對方在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的(26.1);

5.2用人單位免除自己的法定責任、排除勞動者權利的(26.2);

5.3違反法律、行政法規強制性規定的(26.3)。

6. 用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動者勞動的,或者用人單位違章指揮、強令冒險作業危及勞動者人身安全的(38.6)。

★用人單位解除或終止合同

1. 用人單位提出,雙方協商一致;

2. 勞動者患病或者非因工負傷,在規定的醫療期滿后不能從事原工作,也不能從事由用人單位另行安排的工作的(40.1);

3. 勞動者不能勝任工作,經過培訓或者調整工作崗位,仍不能勝任工作的(40.2);

4. 勞動合同訂立時所依據的客觀情況發生重大變化,致使勞動合同無法履行,經用人單位與勞動者協商,未能就變更勞動合同內容達成協議的(40.3);

(上述第2點-第4點,用人單位需提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后,可以解除勞動合同)

11. 依照企業破產法規定進行重整的(41.1);

12. 生產經營發生嚴重困難的(41.2);

13. 企業轉產、重大技術革新或者經營方式調整,經變更勞動合同后,仍需裁減人員的(41.3);

14. 其他因勞動合同訂立時所依據的客觀經濟情況發生重大變化,致使勞動合同無法履行的(41.4);

(上述第11點-第14點,屬于裁員解除)

15. 勞動合同期滿,除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續訂勞動合同,勞動者不同意續訂的情形外(46.5);

16. 用人單位被依法宣告破產的(44.4);

17. 用人單位被吊銷營業執照、責令關閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的(44.5);

18. 因用人單位經營期限屆滿不再繼續經營導致勞動合同不能繼續履行的。

★雙方協商一致解除的。

1. 用人單位與勞動者協商一致,可以解除勞動合同(36);

2. 勞動者與用人單位均無法證明勞動者的離職原因,可視為用人單位提出且經雙方協商一致解除勞動合同(兩會紀要)。

三、只能從2008年后開始計算經濟補償金的情形(以前沒有后來有的):

1.勞動者以用人單位未繳納社會保險而被迫解除勞動合同的;

2.勞動合同到期終止的;

3.用人單位主體資格消滅(被吊銷營業執照、責令關閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的);

4. 用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費,勞動者解除勞動合同的;

5. 用人單位的規章制度違反法律、法規的規定,損害勞動者權益,勞動者解除勞動合同的;

6.用人單位以欺詐手段,使勞動者在違背真實意思的情況下訂立或變更勞動合同,致使勞動合同無效,勞動者解除勞動合同的;

7. 用人單位以脅迫手段,使勞動者在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同,致使勞動合同無效,勞動者解除勞動合同的;

8. 用人單位乘人之危,使勞動者在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同,致使勞動合同無效,勞動者解除勞動合同的;

9.用人單位以暴力手段強迫勞動,勞動者解除勞動合同的;

10.用人單位以威脅手段強迫勞動,勞動者解除勞動合同的;

11.用人單位以非法限制人身自由的手段強迫勞動,勞動者解除勞動合同的;

12.用人單位違章指揮危及勞動者人身安全,勞動者解除勞動合同的;

13.用人單位強令冒險作業危及勞動者人身安全,勞動者解除勞動合同的;

14.用人單位未按照勞動合同約定提供勞動保護,勞動者解除勞動合同的;

15.用人單位未按照勞動合同約定提供勞動條件,勞動者解除勞動合同的。

四、經濟補償金2008年前后的封頂情形(不得超過12個月年限):

1.2008年前,按照“以前規定”,封頂情形有(法定封頂情形):

a.協商一致;

b.不能勝任解除。

2.2008年后,封頂情形為(基準數額封頂情形):

《勞動合同法》第47條,“勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設區的市級人民政府公布的本地區上年度職工月平均工資三倍的,向其支付經濟補償的標準按職工月平均工資三倍的數額支付,向其支付經濟補償的年限最高不超過十二年。”(佛山地區為4196元,即最高工資額為12588元)。

五、經濟補償金如何進行分段計算:

1.只能從2008年開始起算經濟補償金的年限情形(具體參考第三項哪些情形屬于08年前不需要支付經濟補償金)。

公式:

低收入者的全部經濟補償金=本人平均工資X2008.1.1后的工作年限;

高收入者的全部經濟補償金=三倍平均工資X2008.1.1后的工作年限(不超過12個月)

2.都不屬于封頂情形且都要求支付經濟補償金(具體參考第三項):

公式:

全部經濟補償金=本人平均工資X本單位工作年限

3.都屬于封頂情形且都要求支付經濟補償金(具體參考第三項):

公式:

全部經濟補償金=本人平均工資X2008.1.1前的工作年限(不超過12個月)

+三倍平均工資X2008.1.1后的工作年限(不超過12個月)

4.“以前規定”遇封頂,《勞動合同法》未遇封頂,且都要求支付經濟補償金:

公式:

全部經濟補償金=本人平均工資X2008.1.1前的工作年限(不超過12個月)

+本人平均工資X2008.1.1后的工作年限

5.“以前規定”不遇封頂,《勞動合同法》遇封頂,且都要求支付經濟補償金:

公式:

全部經濟補償金=本人平均工資X2008.1.1前的工作年限+三倍平均工資X2008.1.1后的工作年限(不超過12個月)

案例分析:甲解除合同前平均工資為8500元,1987年入職至今,工作年限為28年,甲所在公司給出方案有兩個:1.通過調崗的方式,要求甲每個月到外地出差最起碼15天以上,原來的工資待遇不變;2.公司提出賠償甲10萬元,讓甲主動辦理離職手續。請問,甲應當如何救濟?

方案1:如果甲與公司通過協商形式解除勞動合同,

全部經濟補償金=8500元X12個月+8500元X7個月=161500元。

方案2:如果甲通過申請勞動仲裁,主張公司的行為屬于非法調崗,未經過甲方同意,主動改變合同的工作地點,通過仲裁或審理,認定公司屬于《勞動合同法》第三十八條第一款,“未按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件的”,此類型屬于“推定解雇”,公司需要向勞動者支付雙倍的經濟賠償金(經濟補償金包括在里面)。

全部經濟賠償金=8500元X7個月X2=119000元。

法條:《勞動合同法》第九十七條第三款,“本法施行之日存續的勞動合同在本法施行后解除或者終止,依照本法第四十六條規定應當支付經濟補償的,經濟補償年限自本法施行之日起計算;本法施行前按照當時有關規定,用人單位應當向勞動者支付經濟補償的,按照當時有關規定執行。”

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